共克时艰还是将对手干翻在地？BP和Exxonmobil在卫生事件下的不同商业选项

本文来自 微信公众号“unclehome”，作者uncleleslie。 这几天有两个商业新闻是很有意思的。分别来自两家世界级的大石油公司：BP和Exxonmobil。BP在去年和Hilcorp达成了将其阿拉斯加资产卖给Hilcorp的56亿美元的交易。根据去年的协议规定，买方Hilcorp将在交割后先向BP支付40亿美元，之后再通过所谓的Earn-out机制向BP支付16亿美元。而在去年签署该交易时，Hilcorp同时向英国石油公司支付了5亿美元的定金以保证交易的进行。卫生事件出来之后，明显Hilcorp无法按照原有的交易安排完成交易了。BP在商业上面临的选择也很简单：选项一：要么要求Hilcorp按照交易继续履行，支付原有合约中的对价安排。大家知道，如果严格按照合同办事儿，这是BP的权利。因为无论发生什么事儿，不能迟延支付交易中的价款。我们常常能在合同中看到这一句“The
payment of invoices due and owing hereunder shall in no event
be delayed by the payer because of a force majeure affecting the
payer.”，啥意思？就是说合同项下的付款义务是不能援用不可抗力来免除或者推迟的。因此，如果买方想要重谈价款、或者要求迟延支付，是没有合同依据的。除非你在合同中明确写明，“出现不可抗力的时候，买方有权迟延支付”。否则很难。最近因为卫生事件影响，很多租赁者无法按时支付租金，先不说卫生事件是否构成不可抗力，即使构成了，在没有上面的“出现不可抗力的时候，买方有权迟延支付”的约定的话，那其实也是没有合约依据进行延迟付款的。选项二：如果Hilcorp不能按照合约履行，没收Hilcorp的定金，并将Hilcorp告上法庭索赔。对于BP来说，这个选项是双刃剑，商业上来看，可能会有问题。第一是56亿美元的资产可能就砸在手里卖不出去了，因为油价已经跌得惨不忍睹了；第二是如果Hilcorp拿不出这么多钱的话，打官司它也拿不出这么多钱来，除非你拿着胜诉判决去申请破产，处置Hilcorp的资产。这个事件长、费用高，商业上来说是不合算的；第三是打乱了BP全球处置资产的节奏，BP要在2021年年中完成全球处置150亿美元资产的总体安排，如果这个56亿美元的交易无法实现的话，整体安排的节奏就会被打乱。选项三：继续交易，改变原有的交易条款。这是共克时艰的安排。BP和Hilcorp修改了双方的交易协议，对对价的支付和期限进行了更加灵活的商业安排。比如在2020年不在要求Hilcorp一笔支付40亿美元、在交割之后短期内买卖双方进行现金流共享安排、同时BP还向Hilcorp提供有息的卖方融资，以及增加了部分对价在Earn-out安排下的比例。可以看出的是，这个安排是符合交易理性和商业理性的，这个修改后的交易条款既保持原有交易的大部分价值，同时提供了对价支付的灵活安排，买方可以分阶段支付，适应了油价波动的现状，是一个典型的双赢商业安排。Exxonmobil同样面临着一个买家要求延期支付交易价款的情况，当然这是一个非常小的交易，价值也就几百万美金。买方要求直到解除居家令的时候再支付价款，同时提出了卫生事件构成了合同中的“不可抗力”。虽然对于Exxonmobil这样的大公司来说，其实几百万美元的交易价款简直毛毛雨都算不上，但是Exxonmobil立马就将对家告上了法庭，要求对方进行支付，“因为卫生事件不是延迟支付价款的理由”，在合约中没有这样的安排。“交易的先决条件已经满足，买方没有任何理由延迟进行付款”。Exxonmobil再提交法庭的诉状中明确要求买方及时支付价款。Exxonmobil明显采取的是将对手干翻在地的做法。但是，这也是一个非常符合商业逻辑和理性的做法，虽然这个交易额如此之小，看起来并不值得Exxonmobil这样世界最大的国际油气公司大动干戈，但是这其实和BP做出的选择一样，都是符合商业理性的。如果说这个交易是大额交易，很有可能Exxonmobil还会考虑灵活安排，但是这个交易额如此小，Exxonmobil起诉要求支付的行为其实是在美国卫生事件肆虐的时候给它的所有合约对手进行“敲山震虎”
– “不要试图用卫生事件作为借口，来逃避你合约下的义务”。因此，无论是选择共克时艰还是将对手干翻在地，BP和Exxonmobil的选择都是符合商业理性的。（编辑：陈秋达）